רשות התחרות פרסמה טיוטות להארכת פטורי הסוג להערות הציבור

פטורי סוג אלו כללים שנועדו לאפשר לפטור סוגים מסוימים של הסדרים מהחובה לקבל פטור פרטני מרשות התחרות, על אף היותם "הסדרים כובלים", על בסיס הערכה עצמית של הצדדים ובהתאם לתנאים שונים הקבועים בכללים.

המשך מגמה של רשות התחרות להגביר את הפיקוח על הסדרים שונים

פרסום הטיוטות ובפרט השינויים המוצעים במסגרתן מהווים המשך מגמה של רשות התחרות להגביר את הפיקוח על הסדרים שונים (זאת, במקביל להגברת הפיקוח על מיזוגים, כפי שעולה ממסמך הנחיות המיזוגים שפורסם להערות הציבור לאחרונה). השינויים המוצעים למעשה מצמצמים את היקף הפטורים ביחס להסדרים מסוימים, בעיקר בכל הקשור לצמצום הגנות "נמל מבטחים", שמתפקדות כ-"safe zone" ומייתרות את הצורך לבצע ניתוח מהותי של ההשפעה התחרותית של ההסדר.

בפרט, הרשות החליטה לצמצם במספר פטורי סוג את הגנות "נמל המבטחים" בכל הקשור לנתחי השוק שפוטרים את הצדדים מלקבל פטור פרטני, לקצר את משך התקופות המקנות פטור, ולצמצם את סוגי הכבילות (כלומר, הגבלות תחרותיות שצדדים להסדר לוקחים על עצמם) הפטורות מאישור, בטענה שהפטורים הקיימים כיום מכשירים הסדרים שעלולים להעלות חשש לפגיעה בתחרות.

כך, בכל הקשור להגנת נמל המבטחים הקבועה בפטור הסוג למיזמים משותפים, אחד מפטורי הסוג המשמעותיים ביותר, לצד הארכת תוקפו בחמש שנים, מוצע לאפשר שתי כבילות, משמעותיות ונפוצות במיוחד בהסדרים מקובלים רבים, רק כאשר הן נכללות במיזם משותף שלא בתחום התחרות של הצדדים (להבדיל ממצב שבו הכבילות התאפשרו גם במסגרת מיזם משותף שבתחום התחרות). האחת, התחייבות של צד לרכוש כמות טובין מסוימת מהיצרן שהופקד על ייצורם תוך הימנעות מרכישתם מאחר; השנייה, חובת אי-תחרות במיזם המשותף לאורך פעילותו ולמשך שלוש שנים לאחר הפרישה מהמיזם. בנוסף, מוצע לצמצם את תקופת ההסדרים המותרת תחת נמל המבטחים מעשר שנים לחמש שנים. עם זאת, הודגש כי מסלול הבחינה העצמית, המהווה נדבך משמעותי מפטור הסוג וחלופה למסלול נמל המבטחים, יוסיף לעמוד על כנו גם ביחס למיזמים שאינם נכנסים עוד לנמל המבטחים.

פטורי הסוג להסכמים שפגיעתם בתחרות קלת ערך, להסכמי הפצה או רכישה בלעדית, ולהסכמי זכיינות – האם צדדים עדיין יכולים להסתמך על הגנות נמל המבטחים?

גם בטיוטת פטור הסוג להסכמים שפגיעתם בתחרות קלת ערך מוצע תיקון מהותי אשר יצמצם משמעותית את יכולתם של צדדים להסתמך על פטור סוג שימושי ופרקטי זה. בשל העובדה שפטור הסוג מעניק הגנת נמל מבטחים למרבית סוגי ההסדרים שעומדים בתנאי נתחי השוק, "עולה חשש כי נתחי השוק הקבועים בהם רחבים מדי ומאפשרים לבצע הסדרים שיש בצידם חשש כלשהו לפגיעה בתחרות". בהתאם לכך ובהתאם לנתחי השוק המקובלים בפטור הסוג המקביל באירופה, מוצע כי בהסדרים בין מתחרים, נתח השוק המצרפי של הצדדים בשווקים שההסכם נוגע להם לא יעלה על 10% (במקום 15%), וכי נתח השוק של כל אחד מן הצדדים בשוקי המוצר שההסכם נוגע להם לא יעלה על 15% (בדומה למצב הנוכחי).

שינויים מהותיים נוספים נכללים בתיקונים המוצעים לפטור הסוג להסכמי הפצה בלעדית, פטור הסוג להסכמי רכישה בלעדית ופטור הסוג להסכמי זכיינות. כפי שמציינת הרשות, לאור העובדה שניתן לבצע גם בחינה עצמית ביחס להסדרים שאינם נכנסים לגדר נמלי המבטחים בפטורי הסוג הללו – תחת "פטור הסוג האנכי" (כללי התחרות הכלכלית (פטור סוג להסדרים שאינם אופקיים) (הוראת שעה), תשע"ג-2013), מוצע לצמצם את הגנות נמל המבטחים, כאשר רף נתח השוק צומצם מ-30% ל-20% ותקופת ההתקשרות המרבית שיכולה ליהנות מהפטור צומצמה לחמש שנים בלבד. יש בכך החמרה משמעותית ביחס לסוגי הסדרים אלו.

כמו כן, מוצע לבטל את תחולת פטורים אלו על הסכמים שנערכו או הוארכו בעל פה. זוהי נקודה משמעותית, שכן, הדבר מחייב את הצדדים להסדרים לנסח אותם בכתב בלבד, לרבות במקרים של הארכת הסכם שנערך במקור בכתב.

יצוין כי במסגרת פטור הסוג להסכמי הפצה בלעדית מוצע גם להוציא מגדר הפטור הסכמים הכוללים הפצת רשימת מחירים מומלצים, על רקע החשש כי הדבר עלול לשמש כאיתות מחירים או יהפוך בפועל להכתבת מחיר באופן שפוגע בתחרות. גם כאן, מדובר בהמשך מגמת פיקוח הדוקה יותר.

עדכון רוחבי של הגדרות ותנאים החלים על פטורי הסוג

לצד הארכת פטורי הסוג בחמש שנים מוצעים מספר תיקונים להגדרות מסוימות החלות על פטורי הסוג בהתאם לכללי התחרות הכלכלית (הוראות והגדרות כלליות) (הוראת שעה), תשס"ו-2006: האחד, הרחבת תקופת הייחוס בהגדרת "מתחרה" ל-3 שנים (לאור פער שנוצר בין ההגדרות בפטורי הסוג); השני, הבהרת ההגדרה הנוגעת לחישוב חלקם של צדדים להסכם בשוק מוצר, במטרה לשים דגש על בחינת הסכמים לפי מהותם התחרותית במקום שיוכם הקטגורי; השלישי, צמצום משמעותי של תקופת החריגה המותרת מנתח השוק המרבי מחמש שנים לשנה אחת בלבד ובמקביל הגדרת סד הזמנים המקסימלי, שיעמוד על 30 ימים בלבד, להגשת בקשת פטור חדשה לרשות התחרות. כלומר, בעוד שכיום חריגה בהיקף של עד 10% מנתחי השוק המוגדרים בפטורי הסוג, במשך 5 שנים, לא הצריכה הגשת בקשת פטור חדשה, הרי שכיום מוצע לצמצם תקופה זו לשנה אחת בלבד, והצדדים נדרשים להגיש את הבקשה תוך 30 יום בלבד, לצורך בחינה מחודשת של ההסכם.

הארכה של פטור הסוג להסכמים בין חברות קשורות ופטור הסוג האנכי

להבדיל, שתי טיוטות בולטות בכך שהן משמרות את ההסדר הקיים ומסתפקות בהארכת תוקף פטור הסוג: כך, הרשות מציעה להאריך את פטור הסוג להסכמים בין חברות קשורות בחמש שנים נוספות ללא שינוי מהותי נוסף; וכך גם לגבי פטור הסוג האנכי הכללי (כלומר, הסדרים שאינם בין מתחרים), שלגביו הרשות מציינת כי בחנה אפשרות לשנות את הגדרת "מתחרים", אך החליטה להותירה על כנה ולהאריך את הפטור במתכונתו הנוכחית.

מהי ההשפעה המרכזית של העדכון הצפוי של פטורי הסוג?

ההשפעה המרכזית עם פרסום פטורי הסוג היא שעסקים יצטרכו לבחון מחדש האם הסדרים המסתמכים היום על פטור סוג ממשיכים ליהנות מתחולתו, ובחלק מהמקרים לבצע הערכה עצמית הכוללת ניתוח מהותי של השפעת ההסכם על התחרות, ויתכן אף לשנות ולהתאים את ההסכם למשטר החוקי החדש.

***

משרדנו עומד לרשותכם לכל שאלה או הבהרה בנוגע להשלכות הטיוטות ולבחינת תחולת פטורי הסוג על הסדרים קיימים או מתוכננים.

*עדכון זה נועד להקנות לנמעניו מידע כללי בלבד, ואין לראות בו משום ייעוץ משפטי ו/או חוות דעת משפטית.