מיסוי עסקאות סקנדרי ופריסת הכנסה מאופציות

מה קורה בעסקאות סקנדרי בהייטק?

בשנתיים האחרונות אנו שוב עדים לעלייה בהיקף של עסקאות סקנדרי (Secondary Sale) בחברות הייטק. עסקאות אלה מתבצעות לעיתים כחלק מסבב גיוס הון, ובמקרים אחרים כסבבים "עצמאיים", אולם בכל מקרה הן דורשות אישור ושיתוף פעולה של החברה. עסקאות הסקנדרי מאפשרות גם למייסדים, עובדים ומשקיעים מוקדמים, ליהנות מהליך הצמיחה של החברה ולהנזיל את השקעתם. מנקודת מבטה של החברה, עסקאות סקנדרי יכולות להוות גם תחליף זול יותר לשיפור בתנאי השכר של העובדים והמייסדים. במקרים אחרים, עסקאות סקנדרי מאפשרות למשקיעים להגדיל את חלקם בחברה, מבלי שיתר בעלי המניות של החברה ידוללו. בניגוד לעסקת השקעה רגילה, שבה הכסף נכנס לחשבון החברה כנגד הקצאת מניות חדשות למשקיעים החדשים, בעסקת סקנדרי המשקיעים רוכשים מניות קיימות מבעלי מניות קיימים.

עסקאות סקנדרי מעוררות שאלות משפטיות ומסחריות שונות. כך למשל, בעוד שבעסקאות השקעה רגילות המשקיעים יקבלו בדרך כלל מניות בכורה העדיפות על יתר המניות של החברה, בעסקת סקנדרי ברירת המחדל היא שהמשקיעים רוכשים את סוג המניות הקיים בידי בעלי המניות המוכרים. אם המוכרים הם מייסדים או עובדים, אלה יהיו בדרך כלל מניות רגילות, ואם המוכרים הם משקיעים מוקדמים – ייתכן שאלה יהיו מניות בכורה נחותות יותר. לכן, לעיתים המשקיעים דורשים שמניות אלה תומרנה למניות בכורה עדיפות במסגרת עסקת הסקנדרי או שההבדל בסוג המניות יתבטא במחיר למניה. סוגיה משפטית נוספת שמתעוררת לעיתים בעסקאות סקנדרי קשורה ליכולת של המשקיעים לקבל מצגים ושיפויים ביחס למצב החברה, אגב עסקה שהחברה אינה צד ישיר לה. להבדל בצורת ההשקעה יש גם משמעות מיסויית, שכן הקצאת מניות חדשות במסגרת גיוס הינה ככלל אירוע שאינו חייב במס ולעומת זאת מכירה של מניות בידי בעלי המניות הקיימים הינה ככלל אירוע חייב במס. בנוסף, ישנם הבדלים באופן המיסוי של עסקאות הסקנדרי המגוונות שתלויים בזהות המוכר (למשל, משקיע קיים לעומת עובד שמוכר מניות שהוענקו לו מכוח תוכנית אופציות לעובדים לפי סעיף 102 לפקודה) ובתנאים נוספים, לרבות שאלת המרת המניות ואופן קביעת המחיר למניה. עסקאות הסקנדרי מעוררות לעיתים שאלות של סיווג הכנסה (פירותי לעומת הוני), שאלות של זכאות לפטורים, וכן שאלות של ניכוי מס במקור.

ביום 26.7.26 פורסמה הנחייה של מנהל רשות המיסים לפקידי השומה השונים שכותרתה "הסדרת הטיפול וקביעת מדיניות אחידה בעסקאות סקנדרי". במסגרת ההנחיה נכתב, כי החטיבה המקצועית של רשות המיסים עתידה לפרסם חוזר ביחס להיבטי המס של עסקאות סקנדרי במהלך החודשים הקרובים, וזאת במטרה לקבוע מדיניות אחידה ולתת ודאות ושקיפות ביחס למדיניות רשות המיסים בנושא, תוך עידוד ענף ההייטק.

עד למועד הוצאת החוזר, פקידי השומה הונחו להתייעץ עם סמנכ"ל בכיר לעניינים מקצועיים לפני כל אישור שומה שערכו הנוגעת לעסקת סקנדרי, וזאת מעבר להתייעצות השוטפת עם הרפרנט המשפטי של משרד השומה.

אנחנו ממליצים לעקוב אחר פרסום החוזר, ולקחת אותו בחשבון בתכנון של עסקאות סקנדרי עתידיות, הן מהצד של החברה, הן מהצד של הרוכשים והן מהצד של המוכרים.

כיצד ניתן לפרוס הכנסה ממימוש אופציות ומניות לעובדים?

במסגרת רוב תוכניות האופציות/מניות לעובדים, שמקובלות בעיקר, אך לא רק, בחברות היי טק, המעבידים נוהגים לבחור במסלול המס המיטיב ביותר עם העובדים, קרי מסלול רווח הון לפי סעיפים 102(ב)(2)-(3) לפקודת מס הכנסה. מסלול זה מאפשר לעובד שנהנה מהענקה לשלם מס בשיעור נמוך יותר על הרווח שינבע לו מהאופציות/מניות (25% לפני מס יסף בחברות פרטיות, או שילוב של שיעור מס הוני עם שיעור מס פירותי בחברות ציבוריות, כאשר חלק ההכנסה הפירותי תלוי בשווי הממוצע של המניה בתקופה מסוימת הסמוכה להענקה, בהתאם להוראות החוק, ובמחיר המימוש). מסלול מס זה כרוך גם במגבלות שונות, כגון הדרישה להפקיד את האופציות/מניות המוענקות בידי נאמן חיצוני למשך שנתיים לפחות טרם מכירת המניות.

יש לשים לב, כי למרות שברירת המחדל היא שהכנסה הנובעת מהענקת אופציות/מניות לעובדים מסווגת ככלל כ"הכנסת עבודה" שהרי היא משולמת מכוח יחסי העבודה בין הצדדים, סעיף 102 מאפשר למסות את אותה הכנסה (או חלקה) בתנאים מסוימים (מסלול רווח הון) לפי שיעורי מס רווח הון, וזאת במטרה לעודד את שיתוף העובדים בצמיחת החברה.

בהקשר זה, ביום 30.7.26 פורסם ע"י רשות המיסים נייר עמדה מקצועי בנושא "פריסת הכנסה בתגמול הוני לעובדים". במסגרת החוזר מחילים את כללי הפריסה של רווח הון רגיל לפי סעיף 91(ה) לפקודת מס הכנסה גם על מרכיב ההטבה המסווג כ"רווח הון" במסגרת הענקת אופציות/מניות לעובדים לפי סעיף 102. כלומר, קיימת אפשרות לפריסה טכנית של אותו חלק של ההכנסה הממוסה כ"רווח הון" לפי ס' 102(ב)(2)-(3) לפקודה עד 4 שנים אחורה לכל היותר (או תקופת ההחזקה באופציות/מניות, לפי הקצר שביניהן), וזאת לצורך חישוב המס המתבסס על שיעורי המס ונקודות הזיכוי של הנישום. יודגש, כי המס ישולם בכל מקרה במועד מכירת המניות וכי הפריסה אינה חוסכת במס יסף. הפריסה אינה רלבנטית למרכיב ההטבה המסווג כהכנסת עבודה (אם יש כזה).

בנוסף, החוזר מתייחס לנושא פריסת הכנסה של מי שאינם עובדים (יועצים, נותני שירותים, בעלי שליטה) הנובעת מאופציות/מניות, קרי הכנסה המסווגת לפי סעיף 3(ט) לפקודה. במקרה זה, פריסת ההכנסה הינה מהותית (ולא טכנית) ומאפשרת פריסה עד 6 שנים אחורה (ההכנסה נחשבת כאילו נתקבלה בחלקים שווים בכל אחת משנות הפריסה). פריסה כזו מאפשרת בין היתר ניצול של פטורים אישיים או קיזוזים וכן חסכון במס יסף, מה שלא אפשרי בפריסת הכנסה לפי סעיף 102.

אנו עומדים לרשותכם לכל שאלה בנושא. משרדנו מציע ייעוץ וליווי משפטי כולל של תאגידים ויחידים בכל הנוגע לגיוסי הון, עסקאות סקנדרי, הענקות אופציות/מניות והטבות אחרות לעובדים, וכיוצא בזה.